Minuta Especializada de Demanda de Responsabilidad Médica por el Medio de Control de Reparación Directa

Téngase en cuenta que al momento de determinar la cuantía no se debe tener en cuenta el valor que se reclame por perjuicios inmateriales, con excepción de que sean los únicos que se pretendan.

• Sobre el acápite “EN CUANTO A LA CALIDAD DE LAS PARTES Y LA REPRESENTACION DE LAS MISMAS”: La información que se debe consignar en este  acápite en relación a la parte demandada debe ser tomada del Decreto de nombramiento del representante legal y los decretos de creación de la entidad, los cuales deben encontrarse publicados en su página web oficial y por último se realiza una breve descripción de los motivos por los cuales se demanda a la institución, haciendo énfasis en la falla del servicio cometida por la entidad pública. En el caso de la descripción de la parte demandante, se debe hacer énfasis en los perjuicios que le fueron ocasionados.
• Sobre el acápite “II. PRETENSIONES Y ESTIMACIÓN RAZONADA DE LA CUANTÍA”:
  Se debe discriminar el valor de cada uno de los perjuicios que se piden y finalmente se debe establecer el valor total de las pretensiones a efectos de la determinación de la cuantía. La cual debe ser razonada, de conformidad con lo establecido en artículo 162 del CPACA que contiene los requisitos de la demanda, refiriendo en el numeral 6º, “la estimación razonada de la cuantía, cuando sea necesaria para determinar la competencia.”Para efectos de establecer los perjuicios morales y daño a la salud es importante consultar los parámetros considerados por el Consejo de Estado en sus distintas sentencia, es así que tenemos la sentencia de unificación del veintiocho (28) de agosto de dos mil catorce (2014), de radicado: 66001-23-31-000-2001-00731-01(26251), la cual establece parámetros en materia de reconocimiento y liquidación de perjuicios morales en caso de muerte, la cual puede ser consultada en el siguiente link: https://www.consejodeestado.gov.co/documentos/boletines/151/S3/66001-23-31-000-2001-00731-01(26251).pdf, adicionalmente tenemos la sentencia de unificación del veintiocho (28) de agosto de dos mil catorce (2014), en materia de reparación del daño a la salud de carácter temporal, liquidación del daño a la salud y medidas de reparación integral frente al trato de la mujer en asunto médico asistencia, la cual puede ser consultada al siguiente link: https://www.consejodeestado.gov.co/documentos/boletines/151/S3/23001-23-31-000-2001-00278-01(28804)%20(1).pdfAsí mismo, es importante la última pretensión donde se solicita que se defina en la sentencia el porcentaje por el cual deberá responder cada entidad, dado que en el artículo del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo se establece taxativamente que:

“ARTICULO 140: REPARACION DIRECTA.

 (…) En todos los casos en los que en la causación del daño estén involucrados particulares y entidades públicas, en la sentencia se determinará la proporción por la cual debe responder cada una de ellas, teniendo en cuenta la influencia causal del hecho o la omisión en la ocurrencia del daño.”

• Sobre el acápite “III. HECHOS”: En el primer hecho se establece a que entidad se encontraba afiliado el paciente al momento de los hechos, anexando pantallazo del Adres donde se evidencie la afiliación en caso de que permanezca en la misma EPS, de lo contrario se indica “Tal y como se evidencia en la historia clínica”.Dadas las particularidades de cada caso, es importante tener en cuenta que los hechos deben establecerse cronológicamente las atenciones médicas recibidas por el paciente de tal manera que se haga énfasis en el momento en que ocurre el daño y la falla del servicio, para esto, se deben establecer hechos o al menos uno sobre el buen o regular estado de salud del paciente antes del daño. Adicionalmente, si se cuenta con dictamen pericial y dictamen de perdida de la capacidad laboral, se debe hacer énfasis en las conclusiones derivadas del mismo y finalmente indicar las afectaciones que se provocaron a la víctima directa y su núcleo familiar.
• Sobre el acápite “IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO”: En la minuta adquirida, se encuentra importante jurisprudencia, doctrina y análisis sobre los requisitos de la Responsabilidad, régimen de responsabilidad de las entidades públicas por falla en el servicio médico y de los particulares, sin embargo, para cada caso en concreto es importante consultar jurisprudencia actualizada del Consejo de Estado, dado que para casos específicos como en materia ginecobstetra, de cirugía plástica, infecciones intrahospitalarias, ETC., se pueden establecer parámetros para tener en cuenta al momento de probar los dichos requisitos, así mismo, es la oportunidad para determinar y acreditar  de manera clara donde se encuentran presentes  cada uno de estos en el caso en concreto.
• Sobre el acápite “VI. PRUEBAS”: Si bien la foliatura no es un requisito de la demanda, para efectos prácticos desde la firma que adicional a la relación de las pruebas, que, si es un requisito, se debe incluir la enumeración de cada uno de los documentos portados para poder ubicarlos fácilmente, esto ayudará tanto al despacho como a la parte demandante al momento de realizarse el debate probatorio y poder indicar fácilmente a que folio se encuentra tal documento.
• La prueba pericial es de vital importancia en este tipo de procesos para acreditar la falla en la prestación del servicio médico, en especial cuando la falla no es evidente, por esto es necesario presentar o anunciar la presentación del dictamen pericial, en la minuta encontraras la forma de presentar el dictamen pericial, sin embargo, es importante conocer que también se puede hacer uso de lo dispuesto en el artículo 227 del Código General del Proceso que dispone:

“Artículo 227. Dictamen aportado por una de las partes

La parte que pretenda valerse de un dictamen pericial deberá aportarlo en la respectiva oportunidad para pedir pruebas. Cuando el término previsto sea insuficiente para aportar el dictamen, la parte interesada podrá anunciarlo en el escrito respectivo y deberá aportarlo dentro del término que el juez conceda, que en ningún caso podrá ser inferior a diez (10) días. En este evento el juez hará los requerimientos pertinentes a las partes y terceros que deban colaborar con la práctica de la prueba.

El dictamen deberá ser emitido por institución o profesional especializado”.

En este sentido, se puede anunciar el dictamen de la siguiente manera:

“De conformidad con lo establecido en el Artículo 227 del Código General del Proceso, me permito anunciar la presentación de dictamen pericial que será rendido y sustentado en audiencia (en fecha y hora fijada por el despacho)  por perito médico especializado en xxxxxxxx y/o auditor médico, el cual versará sobre el análisis de las actuaciones desplegadas por xxxxxxxxxxxxxxxx, el alcance de las funciones y actividades desplegadas por los médicos y la responsabilidad de las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud. De esta manera, se solicita al despacho disponer de un término prudencial para la presentación de este el cual no podrá ser inferior a diez (10) días conforme lo dispone el Código General del Proceso”.